Bankinfo
Bankrapport
StockRate
Konsulentydelser
Om Os
Af Advokat Bo Overgaard01.03.2003
Bestyrelsesmedlemmer i sigtekornet hos kreditorer
Der er op gennem 90´erne - og i særlig grad i de seneste år - sket en skærpelse af det ansvar, der følger med hvervet som bestyrelsesmedlem. Skærpelse er måske ikke det rette ord, idet realiteterne snarere er, at kreditorerne blot er begyndt at gøre ansvaret gældende, hvor man tidligere lod bestyrelsen gå fri.
Afgrænsning af bestyrelsens opgaver
For aktieselskaber er det lovpligtigt, at virksomheden har en bestyrelse. I anpartsselskaber er det valgfrit, men større anpartsselskaber vil typisk have en bestyrelse, grundet de ledelsesmæssige fordele, dette giver.
Hvis man som bestyrelsesmedlem vil forsøge at sikre sig mod, at blive mødt med et erstatningsansvar, er det naturlige skridt, at gøre sig klart, hvilke opgaver der påhviler en bestyrelse. Opgaverne kan naturligvis variere fra den ene bestyrelse til den anden, men grundtrækkene er de samme.
Mantraet for bestyrelsens ansvar er: "Bestyrelsen skal sørge for en forsvarlig organisation af selskabets virksomhed". I denne beskrivelse ligger, at bestyrelsen skal udøve kontrol med virksomheden(s ledelse) og herunder sikre, at der er etableret de rette retningslinier, forretningsgange m.v. Dette for både at sikre, at bestyrelsens beslutninger bliver ført ud i livet, men i lige så høj grad, at sikre, at der tilflyder bestyrelsen de rigtige informationer, således at bestyrelsen har et situationsbillede at træffe beslutninger ud fra.
Dette er nærmere opregnet i aktieselskabslovens § 56, stk. 5, der meget sigende betegnes "Bagmandspolitiets chekliste". Er denne chekliste ikke overholdt, skabes der en formodning for, at bestyrelsen ikke leder selskabet loyalt og samvittighedsfuldt. Er cheklisten imidlertid overholdt, er der herefter et ganske vidt skøn for bestyrelsen - forretningsdrift handler trods alt ofte om at satse. Bare ikke med bind for øjnene.
Det skal her erindres, at kapitalen i mange selskaber er samlet på en hånd, nemlig stifterens. Selskabet er stifterens livsværk, hvorfor denne naturligvis nødigt ser selskabet falde til jorden. Stifteren vil derfor ofte strække sig meget langt, for at sikre selskabets overlevelse - og til tider for langt. Her skal bestyrelsesmedlemmerne være påpasselige med ikke at lade sig besnakke, men derimod sige "nej" i tide.
Risikoafdækning
Som bestyrelsesmedlem skal man være opmærksom på, at der hæftes personligt for de skadegørende handlinger, jf. ovenfor, som man evt. forvolder overfor selve selskabet eller - mere sædvanligt - selskabets kreditorer.
Efterhånden som der kommer mere fokus på bestyrelsens ansvar, vil det derfor ofte være relevant, at foretage en risikoafdækning af det potentielle erstatningsansvar, som bestyrelsesmedlemmet kan pådrage sig. Det er derfor blevet mere almindeligt, at forsikre sig mod bestyrelsesansvar. Forsikringen kan principielt tegnes på 2 forskellige måder: Bestyrelsesmedlemmet kan selv tegne en police på sig selv eller selskabet kan tegne en samlet forsikring for bestyrelsen - eller hele ledelsen, altså bestyrelse og direktion.
Den første udgave, hvor bestyrelsesmedlemmet tegner en police på sig selv, er givetvis på retræte. Retspraksis viser nemlig, at der er en tendens til at "lade de bredeste skuldre bære de tungeste byrder". Her forstået således, at hvor alene et medlem af bestyrelsen er ansvarsforsikret, vil dette medlem under en indbyrdes ansvarsfordeling risikere at blive pålagt det fulde erstatningsansvar.
Denne situation er især gældende for advokaters varetagelse af bestyrelseshverv, idet alle advokater er forpligtet til at være ansvarsforsikret. Idet advokaten således ofte er det eneste bestyrelsesmedlem med et forsikringsselskab i ryggen, er det ofte her, at ansvaret ender. Dette har naturligt nok ført til, at forsikringsselskaberne søger at begrænse deres risiko ved at sætte den maksimale dækning ned. Således er der nu typisk et maksimum på 8 - 10 mio. kr. pr. bestyrelse, advokaten deltager i. Er det virksomhedstyper, som forsikringsselskabet vurderer som indebærende en høj risiko, f.eks. Biotech- og IT-firmaer, vil maksimumsdækningen være betydeligt lavere; 2 - 5 mio. kr. pr. bestyrelsespost. Med en sådan maksimumsdækning er advokaten i risiko for at blive ramt hårdt og personligt på pengepungen, hvorfor advokater ikke i samme grad som tidligere er villige til at deltage i bestyrelsesarbejde.
Det må antages, at følgen af denne udvikling bliver, at forsikringsselskaberne generelt vil fravælge tegning af policer på enkelte bestyrelsesmedlemmer og derimod tilbyde, at forsikre hele ledelsen/bestyrelsen, således at det er selve selskabet, der tegner og betaler forsikringen for selskabets egen ledelse/bestyrelse.
Told og Skat er spydspids
En af grundende til, at bestyrelser tidligere har levet en mere fredet tilværelse er givetvis, at det kan være ganske tids- og omkostningsmæssigt tungt, at føre et erstatningskrav igennem ved domstolene. Derfor har der ikke blandt kreditorerne været den store entusiasme for at gå i kødet på bestyrelserne.
Nu er Told & Skat imidlertid begyndt at virke som spydspids for retssagerne, idet man herfra nu går systematisk til værks og straks skrider til handling, såfremt ledelsen "lader stå til". Man tillader ikke, at virksomhederne anvender statskassen som kreditfacilitet. Målet er dog ikke alene, at indkræve udeståender - det er i lige så høj grad den præventive effekt, der handles ud fra, således at ledelsen holder sig sit ansvar bevidst og handler herudfra.
Juridisk orientering redigeres afadvokat Kim Utzon Jybæk, LL.M.
Advokatfirmaet KYED & JYBÆK
Frederiksberggade 2
1459 København K.
Tlf: 33 145 145
Fax: 33 112 741
Mail: mail@kyed-jybaek.dk
web-site: www.kyed-jybaek.dk
Disclaimer
Advokatfirmaet Kyed & Jybæk har ophavsret til de juridiske artikler, som offentliggøres under overskriften "Juridisk Orientering" på Bjarne Jensen Consults hjemmeside. Indholdet offentliggøres i oplysningsøjemed, og kan således ikke træde i stedet for juridisk rådgivning. Det tilstræbes, at indholdet er ajourført, men der garanteres ikke for artiklernes indhold.
Det er ikke tilladt at ændre på indholdet eller at sælge, gengive, udleje, fremvise, offentligt fremføre eller på anden måde helt eller delvist sprede indholdet i offentligt eller kommercielt sigte, eller i øvrigt benytte indholdet på en måde, der alene tilkommer Advokatfirmaet Kyed & Jybæk.